400 ОТД. IV. Ъ. / скаго права охранительное судопроизводство носитъ названіе «доброволь-( ной юрисдикціи» (jurisdictio voluntaria), въ отличіе отъ спорной юрисдик-
^ ціи» (jurisdictio contentiosa), т.-е., искового процесса. Объясняется ота
терминологія тѣмъ, что въ древнемъ Римѣ охранительныя дѣла (папр., усыновленіе,, эмансипація сыновей), производились въ формѣ искового процесса съ тою разницей^ что побуждались по взаимному соглашенію сторонъ, и что отвѣтчикъ не спорилъ противъ иска. Глоссаторы усмотрѣли въ отой «добровольности н безспорности» отличительный признакъ охранительнаго производства, и ихъ мнѣніе господствовало въ литературѣ вплоть ^о пачала XIX в., когда стали появляться другія теоріи. Наиболѣе распространенная изъ нихъ состоитъ въ томъ, что охранительное производство имѣетъ цѣлью предупрежденіе правонарушеній, а исковое— устрапсиіе_..правопарушепіІІ и возстановленіе уже нарушенныхъ правъ, такъ что первое является предупредительной (‘превентивной), а второе репрессивной юрисдикціей. По другой теоріи, имѣющей немало приверженцевъ, охранительное производство напраилепо на измѣненіе п созданіе правоотношеній, а пековое—на поддержаніе и охрану ужо. существующихъ правоотношеній. Нѣкоторые ученые полагаютъ, что охранитель* кое производство характеризуется отсутствіемъ отвѣтной стороны и потому явллется^всегда одностороннимъ, тогда какъ#въ. каждомъ исковомъ процессѣ пмТЛотся двѣ стороны съ противоположными интересами. Но шГ одна изъ приведенныхъ теорій, какъ обнаружится въ послѣдующемъ изложеніи, не даетъ критерія, примѣнимаго ко всѣмъ категоріямъ охранительныхъ дѣлъ; поэтому новѣйшіе процессуалисты склоняются къ тому /мнѣнію, что такого критерія вовсе пѣтъ, и что подчиненіе тѣхъ пли \ иныхъ дѣлъ исковому или охрапительпому порядку зависитъ отъ усмо-/ трѣнія законодателя п должпо обусловливаться соображеніями цѣдесооб-) разности и практическаго удобства (Геляьвигъ, Шрутка, ІСлейпфеллеръ, ( ІЗеЙсманъ, Бдюменфельдъ).
III. Кругъ дѣлъ, подлежащихъ разбору въ порядкѣ охранительнаго производства не всегда и не вездѣ былъ одипаіеовъ, да и въ настоящее время опредѣляется законодательствами различно., Напр., въ Римѣ завѣщанія могли быть совершаемы при участіи суда. Эта судебная форма завѣщанія сохранилась на западѣ Европы по настоящее время, но нашему законодательству неизвѣстна. Съ другой стороны, дѣла о назначеніи опеки надъ дугаевноболыгыми разбираются во Франціи и въ Германіи исковымъ порядкомъ, въ Австріи—подлежатъ охранительному порядку, а у пасъ предоставлены компетенціи административныхъ учрежденій. Нашимъ дѣйствующимъ законодательствамъ подчинены охранительному порядку производства' слѣдующія категоріи дѣлъ: 1) охрана наслѣдствъ, 2) утвержденіе въ правахъ наслѣдства, 3) утвержденіе духовпыхъ завѣщаній, 4) раздѣлъ наслѣдства, 5) отрече-1 ніѳ отъ наслѣдства, <6) выкупъ родовыхъ имуществъ, 7) узаконеніе i внѣбрачныхъ дѣтей, 8) усыновленіе, 9) опека, 10) нотаріальныя \ дѣла, 11) вводд» во владѣніе недвижимостью, 12) дѣла о безвѣст-( номъ отсутствіи, 13) принятіе на храненіе и продажа съ публич-наго торга предмета обязательства (въ случаѣ невозможности для
I должника исполпнть обязательство за отсутствіемъ кредитора или но другой причинѣ), 14) истребованіе отъ повѣренныхъ довѣренностей и [уничтоженіе ихъ, 15) ликвидація кредитныхъ учрежденій, 16) дѣла о торговой администраціи. Судебная практика добавила
