Нам казалось (Временник Демидов. Юрид. Лицея 1878, стр. 6, 7), что такая санкция в свою очередь выражает известную конструкцию правовых отношений по известному исходному логическому основанию. Последнее же будет одно и то же, что и при конструкции юридических лиц, а именно — фикция. Положительное право относит правовые последствия сделки к лицу, не участвовавшему в ее заключении так, как будто оно принимало в последнем прямое и исключительное участие, т. е. распространяет положения права, установленные для определенной категории обстоятельств, на обстоятельства, первоначально ими непредусмотренные. Такое же распространение и имеет в своей основе фикцию.
Представительство, как мы видели, основано на таком тонком правовом мышлении, что трудно представить знакомство с ним в более или менее раннюю эпоху быта. Действительно, основным общим правилом римского права еще в юстиниановых сводах было то, что только сам контрагент мог быть и правовым субъектом из сделки.
Gajus 2 § 95. Ex his apparet, per liberos homines… nulla ex causa adquiri posse, et hoc est, quod dicitur: per extraneam personam nihil adquiri posse § 5 I. 2, 9. — Paulus Rec. Sent. 5, 2 § 2: Per liberas personas… acquiri nobis nihil potest. — L. 1 C. 4, 27: Per liberam personam… nihil acquiri posse, indubitati juris est. — Nec paciscendo nec legem dicendo nec stipulando quisquam alteri cavere potest (L. 73 § 4 D. 50, 17). И это правило мотивировалось таким образом: tibi non vis nec illi potes (L. 6 C. 4, 50; L. 26 C. 5, 12). L. 11 D. 44, 7; L. 5 § 6 D. 13, 5, и мног. друг. См. Казанцев. Свободное представительство в рим. гражд. праве. Киев 1884, от стр. 9. Различные воззрения на основания недопустимости прямого представительства в рим. праве сведены у Mitteis cit. p. 9—25.
Поэтому в Риме воспользоваться из сделки постороннего свободного лица по правилу можно было только косвенным путем: procurator устанавливал в своем лице права и обязанности из сделки с третьим лицом, т. е. был не только контрагентом, но и правовым субъектом; затем уже он обязан был в силу мандата передать принципалу приобретенное от сделки с третьим или уступить против последнего свой иск на выполнение сделки; принципал же возмещал прокуратору принятые им на себя обязанности и все
