— 364 — предписаній, примѣняются нормы, установленныя для сходныхъ случавъ. При отсутствіи такихъ нормъ рѣшаютъ положенія, выведенныя изъ духа правового порядкаь. Вторая комиссія по составленію этого уложенія вычеркнула эту статью, какъ само собой подразумѣваемую, и она не вошла въ его составъ только по редакціоннымъ соображеніямъ. Аналогія была признана одной изъ тѣхъ юридическихъ истинъ, которыя входятъ составной частью въ каждый правовой порядокъ и уже поэтому не нуждаются въ особомъ упоминаніи. И самый авторитетный толкователь этого уложенія сообщаетъ намъ, что иного рѣшенія и не могло быть принято относительно правила, имѣющаго силу для всякаго закона: это правило утверждаетъ, что равные во всемъ существенномъ составы фактовъ должны быть обсуждаемы по равнымъ положеніямъ даже въ тѣхъ случаяхъ, когда формула этихъ положеній предвидитъ только одинъ изъ соотвѣтственныхъ составовъ фактовъ. Затрудненіе состоитъ въ томъ, чтобы узнать, какіе именно составы фактовъ равны въ своемъ существенномъ составѣ; но это затрудненіе можетъ быть разрѣшено не общими опредѣленіями закона, а изслѣдованіемъ каждаго отдѣльнаго случая '). Что касается нашего права, то, въ противоположность ст. (55 старыхъ Основныхъ законовъ, требовавшей исполненія законовъ по ихъ точному и буквальному смыслу, ст. 9 нашего Устава Гражд. Судопр. содержитъ въ себѣ подобное французскому положеніе, выраженное слѣдующимъ образомъ: гВсѣ судебныя установленія обязаны рѣшать дѣла по точному разуму дѣйствующихъ законовъ, а въ случаѣ ихъ неполноты, неясности, недостатка или противорѣчія основывать рѣшенія на общемъ смыслѣ законовъс. Очевидно, что и эта статья, обязательная для всѣхъ судовъ, Функціонирующихъ на основаніи Судебныхъ Уставовъ, не только не препятствуетъ, но и вмѣняетъ судьѣ въ обязанность примѣнять въ своей дѣятельности какъ распространительное толкованіе законовъ, такъ и аналогію права.
Но если бы новыя законодательства и не заключали въ себѣ указаній на аналогію права, она была бы все-таки необходима и ие имѣла бы надобности въ спеціальномъ признаніи со стороны закона или обычнаго правя. Ее требуетъ и практика жизни, и логика, и справедливость, такъ какъ ничто не стояло бы въ такомъ противорѣчіи съ этими условіями культурнаго существованія, какъ отказъ обсуждать равные составы фактовъ по равнымъ нормамъ и отказъ заполнять неизбѣжные во всякомъ законодательствѣ пробѣлы. Единственное ограниченіе аналогіи можно было бы признать въ тѣхъ случаяхъ, когда самъ законъ исключаетъ ея дѣйствіе. Мы видимъ это, напр.. въ случаяхъ примѣненія arg. а contrario, когда то, что иостановлено на какой-либо исключительный случай, этимъ самымъ исключается отъ распространенія и по аналогіи па другіе случаи. Напр., новое нѣмецкое Уложеніе (§ 24S). устанавливая недѣйствительность выго- ‘) Plank, BUrgerliches Gesetzbuch, I. стр. Зі?.
