Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/697

Материал из Викитеки — свободной библиотеки
Эта страница не была вычитана


— 684 —

— 684 — 6) Сдѣлки формальныя и безформенныя. Формальными назы-каются сдѣлки, дѣйствительность или исковой характеръ которыхъ обусловлены извѣстной, либо предписанной закономъ, либо установленной самими сторонами—формой волеизъявленія. Безформенныя сдѣлки суть, напротивъ, тѣ, въ которыхъ воля можетъ быті. выражена въ какой-утодно формѣ. Форма въ сдѣлкахъ первой группы составляетъ нхъ необходимый злсмевтъ или, какъ говорятъ, corpus сдѣлки, безъ котораго эта послѣдняя не можетъ имѣть силы. Въ сдѣлкахъ второй группы форма не отсутствуетъ, такъ какъ воля безъ какой-либо формы ея выраженія немыслима, но эта форма безразлична, т.-е. не имѣетъ значенія для юридической силы сдѣлки. Поэтому противоположеніе формальныхъ и безформенныхъ сдѣлокъ основано не на способахъ обнаруженія воли: безформенныя сдѣлки не противополагаются письменнымъ, которыя могутъ быть безформенны, какъ и словесныя сдѣлки не противополагаются формальнымъ, такъ какъ онѣ сами могутъ быть формальны. Тѣ и другія сдѣлки различаются только ио тому, стѣснены или нѣтъ лица, ихъ заключающія, въ способахъ обнаруженія своей воли. Сдѣлка формальна, если для нея предписанъ, подъ страхомъ недѣйствительности или потери, по крайней мѣрѣ, части ея юридической силы, одинъ опредѣленный или нѣсколько столь же опредѣленно указанныхъ (это—альтернативная форма, встрѣчающаяся, напр., при завѣщаніи) способовъ обнаруженія, не оставляющихъ мѣста для свободы выбора внѣ указанныхъ формъ. Напротивъ, сдѣлка безформенна, если ея участники не стѣснены впередъ установленными формами и свободны въ выборѣ способовъ выраженія своей воли.

1. Развитіе нрава идетъ отъ господства формъ къ свободѣ отъ нихъ. Древне-римское и средневѣковое европейское право были системами строго-формальнаго права, чуждаго стремленіямъ новаго времени. И если законныя формы сдѣлокъ встрѣчаются и въ современномъ правѣ, то онѣ во-1) не тѣ, что формы древняго права, ьо-2) несравненно менѣе многочислены въ своемъ отношеніи къ безформеннымъ сдѣлкамъ, и въ-3) имѣютъ совсѣмъ другое практическое и юридическое значеніе. Формы права представляются намъ вообще въ трехъ видахъ: это— а) символы и торжественныя дѣйствія, принимающія иногда даже драматическій характеръ; б) впередъ установленныя слова, которымъ придается часто обрядовое значеніе и приписывается таинственный смыслъ; и в) такъ или иначе совершаемые письменные акты

Въ древнемъ правѣ господствуютъ два первыхъ вида формализма, имѣющіе свой источникъ въ народной фантазіи и конкретномъ мышленіи. Сюда принадлежатъ важнѣйшіе акты древняго римскаго права: sacramentum, mancipatio, in jure cessio, stipulatio (послѣдняя была самой распространенной сдѣлкой оборотнаго права и оставалась формальнымъ актомъ даже въ періодъ классической юриспруденціи): въ германскомъ правѣ—investitura,