Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/288

Материал из Викитеки — свободной библиотеки
Эта страница не была вычитана


— 275 —

-275 — формальномъ смыслѣ источникъ общаго права въ Германіи. Но такъ какъ имперское законодательство охватываетъ далеко не все нраво, то предметы, не затрагиваемые этимъ законодательствомъ, вѣдаются партикулярнымъ правомъ, которое обнимаетъ собою въ этомъ смыслѣ все право, стоящее внѣ имперскаго законодательства, этого единственно обязательнаго для всей Германіи источника абсолютно-общаго права. Въ этомъ смыслѣ партикулярнымъ правомъ въ Германіи должны быть признаны не только провинціальныя и земскія права отдѣльныхъ германскихъ государствъ, какъ, напр., прусскій Landrecht, баварскій Codex Махі-milianeus, баденская передѣлка французскаго кодекса, саксонскій кодексъ 18G3 г. и т. д., но и такъ назыв. „неписанное общее право" Германіи, состоящее изъ реципированныхъ положеній римскаго и удержанныхъ судебной практикой положеній древне-германскаго права. То же надо сказать о городскихъ правахъ и такъ назыв. „Hausgesetze", т.-е. спеціальныхъ законахъ для правящихъ династій и высшихъ дворянскихъ фамилій, представляющихъ собой партикулярное нраво, опредѣляемое уже не территоріальнымъ, а личнымъ и сословнымъ признаками.

Между партикулярными нравами такихъ мѣстностей, которыя заключаютъ въ себѣ пѣсколько подраздѣленій, стоящихъ другъ къ другу въ отношеніи частей къ цѣлому, партикулярное право, дѣйствующее въ меньпіей территоріи, или разсчитанное на меньшіе круги лицъ, исключаетъ партикулярное право, дѣйствующее въ большей территоріи и разсчитанное на большіе круги лицъ. Отсюда и извѣстная поговорка германскаго права: „Willktlr" (автономное положеніе, нанр., статутъ дворянской фамиліи) „bricht Stadtrecht, Stadtrecht bricht Landrecht", т.-е. автоиомное положеніе права исключаетъ собою городское нраво, городское право исключаетъ земское. Въ случаяхъ, оставляемыхъ этими партикулярными источниками права безъ разрѣшенія, приходитъ на помощь субсидіарно-общее право Германіи, опирающееся, какъ извѣстно, на реципированныя положенія Corpus juris civilis и ua общегерманское обычное ираво (cunsuetudo per universam Gennanium). Субсидіарность этого права, въ дополненіе къ поговоркѣ: „Willktlr bricht Stadtrecht, Stadtrecht bricht Landrecht", выражается слѣдующими словами: „Landrecht bricht gemeiues Recht", т.-е. земское право исключаетъ собою общее. Эти положенія не имѣютъ силы, если дѣло идетъ о различіяхъ между какимъ бы то ни было партикулярнымъ и новымъ имперскимъ законодательствомъ. Отношеніе между тѣмъ и другимъ облекается въ формулу „Beichsrecht bricht Landrecht “, т.-е. имперское право исключаетъ земское ')•

Перейдемъ отсюда къ исторической характеристикѣ противоположенія общаго права мѣстному.

') Stobbe. Ilnndbuch, I. стр. 200—201. 18’