1. Иском — actio — называется судебное действие, дающее почин судебному производству и вызывающее судебное решение. Оно вытекает из притязания истца к ответчику.
2. Исковое право, которое также носит название actio, имеет двоякое значение: процессуальное, относящееся к публичному праву, и частноправовое[2]. Исковое право с процессуальной точки зрения принадлежит тому, кто себе приписывает известное притязание, осуществляемое путем иска[3]. Благодаря этому притязанию, он может требовать правосудия. Исковое право в частноправовом смысле есть право истца на решение спора с противником в его пользу. При этом предполагается, что притязание истца, лежащее в основании иска, на самом деле существует[4]. Здесь мы будем рассматривать только частноправовую сторону искового права.
3. Исковое право обыкновению основывается на праве нуждающемся в защите. Поэтому здесь предполагается:
а) Право, лежащее в основе иска. Однако бывают случаи, когда иск вызывается одним страхом перед возникновением неправды[5].
- ↑ Историческую сторону искового права излагали: Keller: Civilprozess und die Aktionen, изд. 1, 1852, изд. 6, обработанное Wach’ом 1883; Bekker: Die Aktionen des römischen Privatrechts, 2 тома, 1871. На догматическую сторону особое внимание обращено у Savigny, т. 5, §§ 204 и след., далее у Wächter’a: Württembergisches Privatrecht, т. 2, стр. 411 и след, и Erörterungen, книжка 3, и у Windscheid’a: Die actio des römischen Civilrechtes, 1856. Практическую точку зрения преследует Kroll: Klage und Einrede nach deutschem Recht, 1884.
- ↑ См. Degenkolb: Einlassungszwang und Urtheilsnorm, 1877, стр. 9 и след.
- ↑ Согласно с этим преторы в позднейшем стиле эдиктов говорили „si dicetur“, напр. l. 1, § 1. D. de dolo malo. 4. 3: quae dolo malo facta esse dicentur… judicium dabo.
- ↑ Этот смысл лежит в основании известного определения actio в l. 51. D. de obl. et act. 44. 7. Celsus libro 3 digestorum: Nihil aliud est actio quam jus quod sibi debeatur, judicio persequendi. См. Wlassak в Paulys Realencyklopädie, слово: actio.
- ↑ Сюда относятся иски, устанавливающие несуществование правоотноше-
