Эксцепция нередко представляет собою средство для осуществления положительного права. Таково значение возражения о зачете — compensatio; при его помощи в случае предъявления одного притязания допускается зачет последнего с другим обратным требованием. Было бы несообразностью, если бы судья, как только обнаружится годное к зачету обратное требование, тотчас сам производил зачет, не дожидаясь заявления ответчика[1].
4. Эксцепции может быть противопоставлено в свою очередь другое возражение, так наз. replicatio. Replicatio есть право на отвод эксцепции[2]. Благодаря ей, исковое право снова получает свое прежнее неограниченное действие[3]. Конечно replicatio может вести к победе только в том случае, если само исковое право было достаточно обосновано; она устраняет лишь возражение ответчика, но самому исковому праву не дает нового основания.
5. С своей стороны replicatio может быть устранена путем duplicatio, и тогда опять эксцепция получает свою прежнюю силу[4].
- ↑ См. Thon: Rechtsnorm, стр. 266.
- ↑ l. 2, § 1. D. de exceptionibus. 44. 1. Ulpianus libro 74 ad edictum: Replicationes nihil aliud sunt quam exceptiones, et a parte actoris veniunt: quae quidem ideo necessariae sunt, ut exceptiones excludant: semper enim replicatio idcirco obicitur, ut exceptionem oppugnet.
- ↑ Если над имуществом должника был открыт конкурс и он придет к утвержденному судом соглашению с большинством своих кредиторов, на основании которого известный процент его долгов будет ему прощен, то должник этим приобретает право возражения. Но допустим, что такое соглашение состоялось благодаря обману; здесь каждый кредитор в свою очередь может оспаривать освобождение должника от части долга и это право осуществляется путем replicatio. Konkursordnung § 196.
- ↑ l. 2, § 3. D. de exceptionibus. 44. 1: Sed et contra replicationem solet, dari triplicatio, et contra triplicationem rursus et deinceps multiplicantur nomina, dum aut reus aut actor obicit.
на поручительном акте. В случае несоблюдения этой формы поручительство считалось ничтожным и не возникало обязательства; здесь судья уже не мог присудить женщину к уплате даже в том случае, если бы она и не ссылалась на льготу, принадлежащую ей по закону. Юстиниан это особо подчеркивает в l. 23, § 3. С. ad S. С. Vellejanum 4. 29. Sin autem extra eandem observationem mulieres susceperint intercedentes, pro nihilo habeatur hujus modi scriptura vel sine scriptis obligatio tamquam nec confecta nec penitus scripta, nec senatus consulti auxilium imploretur, sed sit libera et absoluta, quasi penitus nullo in eadem causa subsecuto.
