§ 71. Охранительные требования и временные меры в процессе[1]. Охранительные требования, как уже замечено выше, могут быть предъявлены не только вместе с иском об осуществлении охраняемого права, но и отдельно от него (contra 69 г. Кас. 563 и 801 и Сбор. Сен. Реш. II, № 547), потому что самое требование обеспечения или охранения есть право гражданское. Наш закон указывает на это право в отдельных случаях (Уст. Торг. 596), особенно в постановлениях об охранительном судопроизводстве. На Западе признается за общее правило, что охранительные требования могут быть предъявлены в случае опасности до открытия процесса об осуществлении охраняемого права, даже когда еще не наступил срок исполнения по обязательству. Здесь мы будем говорить о них, как о случайных требованиях в процессе, но они могут служить и предметом особого производства[2].
Цель охранительных требований и временных мер может быть двоякая: 1) обеспечение процесса; эта задача вызывала особенно много забот в древнее время когда, считалось нужным заручиться прежде всего в том, что ответчик станет на суд и не съедет с суда. Римское право требовало, чтобы он представил в том поручительство (cautio judicio sisti); наши древние законы, начиная с русской правды и до XVIII века, требовали также поруки в явке к суду и в несъезде с суда, а если ответчик не давал поруки и отбивался от пристава, приказывали арестовать его и держать под караулом во время процесса, Так это было и по римскому праву времен Юстиниана (В. Hollweg. cit.). Эти меры объясняются тем, что пока система судебных вызовов и письменного производства еще не развита, законодательство относится с недоверием к заочным решениям; с другой же стороны взыскания обращались в древности, главным образом, на лицо, потому что имущественная основа хозяйства была еще слаба; нужно было следовательно заручиться лицом во время, чтобы не вести дела напрасно. В настоящее время эти меры уже везде почти вышли из употребления, потому что для открытия и окончания процесса нет надобности в личной явке ответчика на суд. Однако и теперь везде допускается одно исключение из этого правила. Именно, если иностранец, наделав долгов в какой нибудь стране, собирается выехать из нее и не оставляет в ней
- ↑ Gai IV, 88—108, 164—187. Inst. IV, 11. Dig. II, 8. XLVI, 5, 7, 8. Cod. II, 57 Keller, § 47, 56, 57. B. Hollweg, I, § 34, 49 inf. II, § 104, 119, III. § 152, 153 (стр. 261), 157. Ludovici стр. 21 ff. 37 ff. Ziricei de arrestat (в изд. Straccha de merc.; тут же разные трактаты de sequestrat). Исслед. Бриглеба, Баха, Мутера и др. С. of N.-York, § 178 ff. (provis. remedies: arrest and bail, claim and delivery of personal property, injunction, attachment и др.). Massach. stat. ch. 124 и 125. Bellot, стр. 23 и след. Женев. Уст. § 7 и след. (des mesures provisionnelles). Бавар. Уст., § 605 и след. (Vorsichtsverfügungen). Герм. Пр. 72 г., § 728—754. (Arrest und einstweilige Verfügungen). Renaud, § 56—57. Endemann, § 130—134, 268 и след. Ганнов. Уст. § 502 ff. (Arrestprocess), § 519 ff. (einstweilige Verfügungen), § 524 ff. (Sequestrationen). Баден., § 597 ff. (Arrestprozess), § 618 ff. (unbedingte Befehlen u. einstweil. Verfüg). Mourlon, стр. 130 и след. Boitard, § 286 ss. (demandes provisoires). Carré-Ch. Ad. I, стр. 679 и след. Пестржецкий об обеспечении исков в „Ж. М. Ю.“ 60 г. № 7. Kerr. on receivers, Phil. 72 г., on injunctions, Bost. 71 г.
- ↑ Бавар. Уст., § 605. N.-York Code § 401, п. 8, и др.
