— 257 — бы то нн быю,—не согласуется съ первоначальнымъ состояніемъ ибщественнаго быта, въ коемъ семейство, основанное на религіозной идеѣ, господствуетъ надъ отдѣльными лицами. Въ этомъ состояніи имѣніе, коего цѣлость неразрывно связана съ цѣлостью семейной религіи, считается принадлежностью семейства, и по смерти хозяина переходятъ въ предѣлахъ семейства подъ власть того, кому слѣдуетъ по обычаю и по праву. Новѣйшими изслѣдованіями доказано, что древніе, въ первую эпоху общественнаго быта, не знали завѣщанія (См. F. de Coulanges — Іа cite antique). Судя по всѣмъ признакамъ, и древній бытъ римскаго парода не представлялъ исключенія въ этомъ отношеніи; но въ законѣ XII таблицъ, вт. числѣ самыхъ отличительныхъ и безспорныхъ нравъ римскаго гражданина полагается право дѣлать завѣщанія о своемъ имуществѣ (pateriamilias uti legassit ita jus esto). Съ того времени власть завѣщателя является вт. римскомъ правѣ самою опредѣлительною принадлежностью того права собственности, коего строгій образъ римляне первые внесли въ кругъ юридическихъ понятій. Въ Римѣ главнымъ закономъ наслѣдованія стала воля завѣщателя, н толы;о тогда, когда послѣ умершаго не осталось завѣщанія, допускалось, какъ необходимость, наслѣдованіе но правилу закона. Отъ того у римлянъ завѣщательное наслѣдство представлялось положительною стороною учрежденія, а наслѣдство по закону—отрицательною стороною, и называлось successio ab intestato. Въ случаѣ столкновенія этихъ двухъ началъ въ имуществѣ и вт. случаѣ сомнѣнія, первое брало рѣшительный перевѣсъ надъ послѣднимъ.
По римскому понятію завѣщательное право несовмѣстимо съ законнонаслѣдственнымъ, вт. имуществѣ одного и того же умершаго вотчинника (nemo pro parte testatus, pro parte intestatus decedere potest. Earum rerum naturaliter inter sc pugna est, testatus et intestatus). Кто объявилъ послѣднюю волю свою обч. имуществѣ, о томъ нельзя сказать, что воли его не было, или воля его была иная, нельзя вмѣсто его собственной воли подставить волю законную. Вт. силу этого правила, законное наслѣдство у римлянъ не могло простираться даже на ту долю имущества, о коей умолчано въ завѣщаніи—доля эта слѣдовала во всякомъ случаѣ наслѣдникамъ, названнымъ въ завѣщаніи, и когда изъ числа ихъ кто либо сказывался выбывшимъ или неспособнымъ, его удѣлъ присоединялся къ удѣлу прочихъ наслѣдниковъ по завѣщанію (исключеній изъ этого правила допускалось немного — напр. въ солдатскихъ завѣщаніяхъ, при querela inofficiosi test. н проч.). Часть II. 17
